Кому принадлежат права на программу: штатный программист, подрядчик, фрилансер

Кому принадлежат права на программу: штатный программист, подрядчик, фрилансер

Компания годами платит за разработку — зарплату программисту, счета подрядчику, вознаграждение фрилансеру — и уверена, что система принадлежит ей. Чаще всего так и есть. Но «чаще всего» становится проблемой ровно в тот момент, когда программист уходит в конфликте, подрядчик продаёт похожее решение вашему конкуренту или инвестор на проверке спрашивает: «Покажите документы на ваш главный актив».

Разбираем, кому по Гражданскому кодексу принадлежит исключительное право на программу в трёх типичных ситуациях, и какие документы нужны, чтобы вопрос не возникал.

Коротко

• Программа для ЭВМ охраняется как литературное произведение (ст. 1261 ГК РФ). Для бизнеса главное — исключительное право: право использовать программу, менять, продавать и запрещать другим (ст. 1270).
• Штатный программист. Программа, созданная в пределах трудовых обязанностей, — служебное произведение. Исключительное право принадлежит работодателю, если договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1295). Но есть правило трёх лет и право автора на вознаграждение.
• Подрядчик-компания. Права на программу, созданную по договору на разработку, по умолчанию принадлежат заказчику (п. 1 ст. 1296). Но подрядчик вправе бесплатно использовать её для собственных нужд, если договор этого не исключает (п. 2 ст. 1296).
• Фрилансер, самозанятый, ИП, который пишет код сам. Правила ст. 1296 не применяются (п. 5 ст. 1296), действует авторский заказ (ст. 1288): исключительное право переходит к заказчику, только если договор прямо предусматривает его отчуждение.
• Права на программу и исходный код — разные вещи. Можно владеть правами и не иметь кода, из которого собирается система. Передачу кода нужно прописывать отдельно.

Какие права есть у автора программы

Автору произведения принадлежат исключительное право, право авторства, право на имя и другие права (ст. 1255 ГК РФ). Личные неимущественные права — например, право называться автором — неотчуждаемы: они всегда остаются у человека, который написал код. Это нормально и бизнесу не мешает.

Бизнесу важно исключительное право — имущественное право использовать программу любым не запрещённым законом способом и распоряжаться ею (ст. 1270). Именно оно определяет, кто может продавать программу, передавать её в пользование, дорабатывать и запрещать использовать другим. Действует исключительное право всю жизнь автора и 70 лет после его смерти (ст. 1281), так что вопрос «кому оно принадлежит» не устаревает.

За использование программы без прав правообладатель может потребовать компенсацию от 10 тыс. до 5 млн ₽ или в двукратном размере стоимости права использования (ст. 1301). Поэтому документы на программу — не формальность, а защита главного цифрового актива компании.

Штатный программист: служебное произведение

Если программу написал сотрудник в пределах своих трудовых обязанностей, это служебное произведение (ст. 1295 ГК РФ). Авторские права принадлежат автору, а исключительное право — работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между ними не предусмотрено иное.

Кажется, что вопрос решён по умолчанию. На практике есть три подводных камня.

1. Нужно доказать, что программа создана в рамках обязанностей

Если в трудовом договоре написано «программист», а задачи ставились устно, сотрудник может заявить, что написал систему по своей инициативе, в нерабочее время и на своём компьютере. Суд будет смотреть на трудовой договор, должностную инструкцию и конкретные задания. Чем конкретнее в них описано создание программ, тем меньше пространства для спора.

2. Правило трёх лет

Если работодатель в течение трёх лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнёт его использовать, не передаст исключительное право другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право возвращается автору (абз. 2 п. 2 ст. 1295). Это касается, например, модулей, которые написали «на будущее» и отложили.

3. Право на вознаграждение

Если работодатель использует служебное произведение или передаёт право на него, автор имеет право на вознаграждение. Размер, условия и порядок выплаты определяются договором между работодателем и работником, а при споре — судом (абз. 3 п. 2 ст. 1295). Если вознаграждение нигде не определено, это повод для претензии, в том числе после увольнения.

Что прописать в документах

• Трудовой договор: в обязанности сотрудника входит создание программ для ЭВМ и баз данных; исключительное право на них принадлежит работодателю и не возвращается к сотруднику при увольнении.
• Должностная инструкция: то же самое, конкретно — какие системы и модули сотрудник разрабатывает и сопровождает.
• Служебные задания на значимые задачи: что разрабатывается, в какие сроки, кто автор. Задача в системе управления задачами с описанием, исполнителем и сроками — уже хорошая основа.
• Положение о вознаграждении за служебные произведения или пункт в трудовом договоре. Вознаграждение можно включить в оклад, но это нужно прямо записать.
• Акты передачи служебных произведений по итогам этапов — они фиксируют дату, с которой начинает течь трёхлетний срок, и подтверждают, что результат передан компании.

Подрядчик-компания: программа, созданная по заказу

Если программу разрабатывает подрядчик — юридическое лицо или ИП с командой — по договору, предметом которого является создание программы, исключительное право по умолчанию принадлежит заказчику (п. 1 ст. 1296 ГК РФ). Это хорошая новость, но не повод расслабляться.

Подрядчик сохраняет право пользоваться вашей программой. Если исключительное право принадлежит заказчику, подрядчик вправе использовать программу для собственных нужд на условиях безвозмездной простой лицензии в течение всего срока действия исключительного права — если договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1296). Если вы не хотите, чтобы ваша разработка жила в продуктах подрядчика, это нужно прямо исключить в договоре.

Права подрядчика на код его сотрудников и субподрядчиков. Подрядчик может передать вам только те права, которые есть у него самого. Если часть кода писали его фрилансеры без надлежащих договоров, у подрядчика может не оказаться прав на этот код. Попросите в договоре гарантию, что подрядчик получил все права от своих разработчиков, и ответственность на случай претензий третьих лиц.

Предмет договора. Формулировки вроде «оказание услуг по программированию» или «техническая поддержка» не всегда очевидно указывают, что предмет договора — создание программы. Лучше прямо прописать: что создаётся, что является результатом работ и что исключительное право на результат переходит заказчику в момент подписания акта.

Фрилансер, самозанятый, ИП: авторский заказ

Самая частая ловушка. Если исполнитель — сам автор программы (фрилансер, самозанятый, ИП, который пишет код лично), правила ст. 1296 к договору не применяются (п. 5 ст. 1296). Действует договор авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ).

По авторскому заказу договор может предусматривать либо отчуждение заказчику исключительного права, либо предоставление права использования в установленных пределах (п. 2 ст. 1288). Автоматического перехода исключительного права к заказчику закон здесь не устанавливает. Поэтому в договоре с фрилансером должно быть прямо написано, что исключительное право на созданную программу отчуждается заказчику в полном объёме, с какого момента и за какое вознаграждение.

«У нас программист на самозанятости, он же наш» — не аргумент. Без такого пункта вы рискуете получить в лучшем случае право использования, а в худшем — спор о том, кому принадлежит система.

Сравнение: кому принадлежит исключительное право

Если код уже написан, а документов нет

Ситуация частая: система работает пять лет, писали её разные люди, документов почти нет. Варианты:

• Договор об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ) с каждым автором или правообладателем. Договор заключается в письменной форме. Укажите цену: в возмездном договоре без условия о вознаграждении договор считается незаключённым, а безвозмездная передача между коммерческими организациями может быть признана дарением, которое между ними запрещено (ст. 575).
• Дополнительное соглашение к трудовому договору и акт о передаче служебных произведений — для действующих сотрудников.
• Аудит кода: понять, какие модули кем написаны, какие сторонние компоненты использованы и что можно переписать, если договориться с автором не получится.

Чем раньше вы это сделаете, тем проще: с действующим сотрудником или подрядчиком договориться легче, чем с уволившимся.

Права на программу и исходный код — не одно и то же

Исключительное право — это юридическая возможность распоряжаться программой. Исходный код — это то, из чего её можно собрать, изменить и развивать. Можно иметь права и не иметь кода, а значит, не иметь возможности ничего сделать с системой без исполнителя.

Поэтому в договоре на разработку нужен отдельный раздел о передаче исходного кода:

• код хранится в репозитории компании с первого дня работ, а не передаётся «в конце»;
• вместе с кодом передаются конфигурации, сценарии сборки и описание процесса;
• при приёмке ваш специалист или независимая команда собирает систему из переданного кода на чистом окружении — только так можно убедиться, что код полный;
• документация — обязательный результат работ.

Открытые библиотеки и код, написанный ИИ

Почти любая программа использует открытые библиотеки. Права на них принадлежат их авторам, а вы получаете право использования на условиях лицензии. Некоторые лицензии (например, GPL и AGPL) могут требовать раскрыть исходный код вашего продукта при его распространении. Попросите исполнителя при сдаче работ передать перечень сторонних компонентов с указанием лицензий.

Отдельный вопрос — код, сгенерированный ИИ. Автором по российскому праву может быть только гражданин, творческим трудом которого создан результат (ст. 1228 ГК РФ). Судебной практики по коду, созданному нейросетью без существенного творческого вклада человека, пока почти нет. Практический вывод: код от ИИ должен быть проверен, доработан и принят человеком, а сам процесс — оформлен обычными документами: служебными заданиями и договорами. Подробнее — в статье «Вайбкодинг: что это такое и где программирование с ИИ опасно для бизнеса».

Регистрация программы в Роспатенте

Регистрировать программу не обязательно: права возникают с момента её создания. Но правообладатель может зарегистрировать программу в Роспатенте (ст. 1262 ГК РФ). Регистрация упрощает доказывание прав в споре, а для включения программы в реестр российского ПО она нужна. При регистрации и включении в реестр вопрос о том, у кого исключительное право, проверяют особенно внимательно — ещё один повод навести порядок в документах заранее.

Чек-лист документов

• Трудовые договоры разработчиков: создание программ входит в обязанности, исключительное право — у работодателя.
• Должностные инструкции с конкретным описанием обязанностей по разработке.
• Служебные задания на значимые задачи и акты передачи результатов.
• Положение или пункт о вознаграждении за служебные произведения.
• Договоры с фрилансерами, самозанятыми и ИП — с прямым отчуждением исключительного права.
• Договоры с подрядчиками — с моментом перехода прав, исключением лицензии подрядчика, гарантиями прав на код его разработчиков.
• Раздел о передаче исходного кода, конфигураций и документации.
• Перечень сторонних компонентов и их лицензий.
• Договоры об отчуждении для уже написанного кода без документов.

Статья — ориентир для собственника, а не юридическая консультация. Для значимых разработок формулировки договоров стоит проверить у юриста по интеллектуальной собственности.

Читайте также

• Как нанять команду разработчиков: штат, подрядчик или аутстаффинг
• Разработка MVP: этапы и типичные ошибки
• ИТ-консалтинг и аудит ИТ-инфраструктуры

Разработка, после которой все права у вас

Мы ведём заказную разработку и даём специалистов в команды так, чтобы код с первого дня лежал в вашем репозитории, а исключительное право и документация переходили к вам по договору. Подробнее: заказная разработка и аутстаффинг. Чтобы рассчитать стоимость, заполните бриф.

Бесплатная методичка «ИТ-проекты без сюрпризов» — права на программы, договор с подрядчиком, хранение кода, облака, ИИ и чек-лист на 77 пунктов: получить методичку.